Mon nouvel essai dans Civitas Outlook tente de relier le droit constitutionnel moderne à cette journée fatidique d'il y a vingt-cinq ans. Chaque génération a son moment marquant. Pour ma génération, c'était le 11 septembre 2001.

Mais un quart de siècle plus tard, plus de 30 pour cent des Américains n'ont aucun souvenir personnel du 11 septembre. Les conflits en Afghanistan et en Irak ont pris fin, Guantanamo Bay est en grande partie fermé et Ground Zero est devenu un musée.

Les jeunes étudiants en droit, en particulier, pourraient même penser que cet événement historique n'a aucun impact significatif sur le droit d'aujourd'hui. Ce n'est pas tout à fait exact.

En effet, sans le 11 septembre 2001 et les événements qui ont suivi, le droit constitutionnel serait probablement méconnaissable aujourd'hui. La connexion la plus frappante concerne peut-être les décisions de la Cour suprême sur le pouvoir exécutif : les graines plantées par les nominations de Bush en 2005, et arrosées avec Free Enterprise Fund en 2010, ont commencé à germer en 2020.

Dans l'affaire Seila Law LLC c. Consumer Financial Protection Bureau, le juge en chef Roberts, s'exprimant à nouveau au nom de la Cour, a statué que le président doit être autorisé à révoquer le directeur unique de cette importante agence financière. Au cours des six années suivantes, la Cour suprême a étendu la doctrine dans deux affaires historiques qui ont réaffirmé la force du pouvoir exécutif.

L'affaire Trump c. États-Unis a élargi la portée de l'immunité présidentielle héritée de l'ère Nixon. Et l'affaire Trump c. Slaughter a enfin annulé la décision Humphrey's Executor c. États-Unis.

Aucune de ces affaires n'était envisageable en 2001, et encore moins en 2005 lorsque Roberts et Alito ont été nommés à la Cour. Mais une ligne droite peut être tracée entre les actions menées par Bush au lendemain immédiat du 11 septembre et l'élimination de l'arrêt centenaire Humphrey's Executor.

Même si les politiques antiterroristes du président Bush n'ont jamais triomphé devant les tribunaux, l'expansion du pouvoir présidentiel après le 11 septembre, et les juges complémentaires qui ont suivi, ont contribué à consolider la théorie de l'exécutif unitaire au cours du quart de siècle suivant.

En effet, ces juges ont également opéré une révolution dans le cadre de la due process substantielle avec Dobbs, de la clause d'établissement avec Kennedy c. Bremerton School District, de la clause d'égal protection avec Students for Fair Admission, et bien plus encore.

J'ai qualifié cette série d'affaires d'équivalent conservateur d'une quinte flush après six décennies de couché. Il est peut-être possible d'oublier le 11 septembre lui-même, mais nous ne pourrons jamais oublier les conséquences de cette journée.

Je tiens également à recommander l'excellente interview du juge Kavanaugh dans USA Today concernant le 11 septembre : le message que Bush a communiqué à son équipe le 12 septembre était : « Cela ne se reproduira plus. Cela ne se reproduira plus jamais aux États-Unis », se rappelle Kavanaugh.

« Pour lui... chaque jour a été le 12 septembre pendant les sept années et demie suivantes. Même lorsqu'il faisait d'autres choses et s'occupait de toutes les affaires du gouvernement — négociations économiques, gestion de tous les autres problèmes du monde —, il se sentait très responsable de veiller à ce que cela ne se reproduise plus jamais », a déclaré Kavanaugh.

« Et si quelque chose s'était produit, les gens auraient dit : "Bush, pourquoi n'as-tu pas empêché cela ?" C'était une immense responsabilité à porter pour lui. » Ayant vu le 11 septembre de près, le poids qu'il a fait peser sur le président et la capacité du pays à s'en remettre ont donné à Kavanaugh du recul lorsque les temps sont durs.

« Les gens parlent de : "C'est une crise et c'en est une autre. C'était une crise" », a-t-il déclaré. « L'Amérique a de nombreux débats juridiques et politiques, qui sont importants. C'est un autre niveau que ce que nous avons ressenti dans la nuit du 11 septembre et le matin du 12 septembre. » Kavanaugh a tout compris.